資訊網路傳播權的界定研究論文
摘要:資訊網路傳播權的概念源於《著作權法》的規定，主要調整互動性網路傳播行為，一般認為這一概念並不包括非互動性網路傳播行為，但是如何適用法律調整非互動性網路傳播行為存在一定的爭議。資訊網路傳播權因不需要在有形物質載體上“固定”、可持續性獲得作品的特點而區別於傳統的“複製權”，因不會導致作品複製件的轉移與“發行權”也不同。資訊網路傳播行為是該權利客傳播過程和狀態的表述，不能將其擴大解釋為“複製發行”行為。
關鍵詞:資訊網路;傳播;複製;發行
網路的飛速發展給著作權的法律保護帶來了很多新的問題，客觀上需要從法律上加強網路環境下著作權的法律保護。如何界定和理解資訊網路傳播權，是加強網路著作權法律保護的前提和基礎。
一、資訊網路傳播權的法律界定
資訊網路傳播權是新增的一項著作權，首先由我國《著作權法》對其內涵進行了明白的界定，泛指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲取作品的權利。《資訊網路傳播權保護條例》將其進一步細化，將權利物件擴大為向公眾提供作品、表演或者錄音錄影製品，權利的行使方式和其他特性沒有變化。我國資訊網路傳播權的界定與國際性的版權條約密切相關，某種程度上可以認為直接來源於《世界智慧財產權組織版權條約》（英文縮寫《WCT》）第8條規定的“向公眾傳播的權利”的表述。該條規定旨在不損害《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》相關規定的前提下，文學和藝術作品的作者應享有向公眾傳播作品的權利。該條文字身對“傳播”的含義並沒有限定，只是以舉例的方式界定“向公眾傳播權”包括點對點的互動式傳播權。我國法律中資訊網路傳播權的定義承繼了該條文後半部分內容，即限於點對點的互動式傳播權。
二、資訊網路傳播權的範圍
從資訊網路傳播權的定義可以看出，我國的資訊網路傳播權主要調整具有“個人選定的時間”和“個人選定的地點”特徵的互動性傳播。“個人選定的時間”和“個人選定的地點”是互動式特點的核心所在，本質上強調接受作品的個人具有主動自己選擇的時間和地點獲得作品的特質，不是被動接受。雖然個人可以在選定的時間和地點獲得作品，但這一選擇權是相對的，不能將個人選定的時間和地點理解為任意的時間和地點。個人選定的時間是以傳播者的伺服器開放為前提，個人選定的地點則需在傳播者所設定的訊號傳輸範圍內。對於網路環境下定時播放等非互動性網路傳播行為能否適用有關資訊網路傳播權的法律規範進行調整，是一個存在爭議的問題。第一，少數觀點認為通過解釋“選定的時間”的方式，將非互動式網路傳播行為認定為或者視為互動性傳播的行為。第二，司法實踐中，多數的觀點認為非互動性傳播應當由《著作權法》第10條規定的兜底條款“著作權人享有的其他權利”來規範。學界也有相同的觀點，認為對“定時播放”應當適用《著作權法》第10條第1款第17項規定的“兜底權利”，以滿足WCT第8條的要求。同時提出這種立法只是權宜之計，解決問題的根本方法，還是要對“廣播權”和“資訊網路傳播權”的定義進行修改。非“互動式”和“互動式”，只是方式不同，客觀後果都是傳播作品，都應受到“向公眾傳播權”的控制，應在國際條約“向公眾傳播權”之範疇，沒有理由將其排除在著作權人專有權利之外。第三，採用類推的觀點，認為《著作權法》第10條第（17）項屬於授權類推法條，該條不能作為解決糾紛的法條予以適用。將非互動性傳播行為的規制應採用民法類推技術，準用最相類似的法律規範。但是對於具體哪一項責任規範最相類似，則有不同的觀點。第四，區別對待的觀點。近年來北京等地法院針對涉及“網路實時轉播”案件，採取了區分情況的做法。對於網路實時轉播的內容的初始傳播行為採用的是“無線”方式，適用廣播權予以調整；如採用的是“有線”方式，則適用《著作權法》第10條第17項的兜底條款。
三、資訊網路傳播權與相關權利的關係
資訊網路傳播權在形式上與其他權利是並列的,內容上與大部分權利（包括廣播權）是不重複的，但與複製權、發行權的關係，存在一定的爭議。司法解釋將通過資訊網路向公眾傳播他人作品的行為，視為《刑法》第217條的“複製發行”行為，但是學者對此提出了不同的觀點。
（一）資訊網路傳播權與傳統“複製權”的關係
有觀點認為資訊網路傳播權吸收了複製權，但在特殊情況下，又可能在法律適用中作反向的'處理，如司法解釋將資訊網路傳播權視為複製，納入犯罪行為，就是透過現象看本質，本質上並非擴張解釋。但是反對的觀點認為資訊網路傳播權與複製權有根本區別。複製行為，必須在有形物質載體上“固化”作品，計算機技術產生的電子複製手段，使作品能夠在軟磁碟、硬碟等載體上長久儲存，這種情況下的複製與傳統複製雷同。但是計算機在軟體執行中會自動形成對軟體的全部或片斷的臨時儲存，這種臨時儲存，被稱為“臨時複製”，瀏覽就是典型的“臨時複製”。但是從法學邏輯上分析，“臨時複製”只是一種客觀技術現象，不具有獨立的經濟價值，不能形成著作權法意義上的複製行為。
（二）資訊網路傳播權與傳統“發行權”的關係
儘管在客觀效果上，網路傳播能夠導致在接受傳播者的計算機中形成新的複製件，與轉移作品複製件的傳統“發行”行為一樣，但是多數觀點認為在實質上，資訊網路傳播行為與傳統的“發行”行為並不同。傳統的發行行為必須通過作品有形載體的流通提供作品複製件，通過網路提供作品不會導致作品複製件的轉移，網上傳送並不是作品複製件物理位置的變更，而是作品複製數量的絕對增加。美國法院和學術界普遍接受通過網路公開傳播作品構成發行的觀點，但是對發行行為的擴張解釋並沒有得到其他國家的支援，因為網路傳播與發行是兩種互不包容的獨立行為。相關國際條約採取了傘形解決方案，並沒有在兩條約中為版權人新增加一項專有權利，而只要求各締約國對包括通過網路以互動方式向公眾傳播作品在內的行為加以控制，締約國應當賦予作者公開進行網路傳播行為的專有權利。至於這種專有權利歸屬於現有立法中的“發行權”、“傳播權”還是創設的新權利，由締約國自行解決。雖然兩條約沒有明確反對將網路傳播行為定為發行行為，但對發行權仍以傳統方式加以定義，將其限定在有形物品的範圍之內。除美國外，迄今為止，沒有一個國家是用發行權來調整網路傳播行為。
四、資訊網路傳播權與資訊網路傳播行為
司法實踐中將向公眾開放的網路伺服器提供作品的行為稱為資訊網路傳播行為，為作品在網路上傳播提供搜尋、連結等網路技術服務行為則被排除在外。不同的觀點認為作品提供行為與網路服務提供行為都應屬於資訊網路傳播行為的。資訊網路傳播行為是通過資訊網路向公眾傳播的行為，而不是向公眾提供作品的行為，是客觀的傳播過程和狀態，提供快取、儲存空間、搜尋連結等服務的行為也屬於通過資訊網路傳播的行為。有關行政法規的規定也佐證了這一論斷，提供作品和網路服務行為，都屬於資訊網路傳播行為，前者是直接侵權後者是間接侵權。資訊網路傳播行為是通過網路傳播作品的行為，既有複製行為又有發行行為，離開了發行的單純網路複製行為，是不可能形成網路的傳播。其中複製包括永久複製和臨時複製，傳統的複製能夠包括作品的“永久複製”，但不能包括臨時複製，即使將傳統複製權擴大解釋，包括臨時複製，也無法包容資訊網路傳播的核心行為——網路傳播行為。該行為也非同於發行行為。發行是有形載體（原件或者複製件）的轉移，網路傳播作品的行為在新的有形載體上覆製作品，表面上增加複製件數量，實際上不在物理空間上變更作品的有形載體、所有權或轉移佔有。無論是國際條約還是國內立法都表明：資訊網路傳播行為與複製行為、發行行為有區別，資訊網路傳播不能被複制權、發行權所包含。
